（一）外觀設(shè)計(jì)的概念及特征。世界上很多國家對外觀設(shè)計(jì)的理解不盡一致。日本人認(rèn)為，設(shè)計(jì)是可望給人們以美的感受的物體的結(jié)構(gòu)、形態(tài)、色彩或者三者的結(jié)合。印度人認(rèn)為，一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)即指一種形狀、輪廓，用于任何物體的造型或者裝飾。在大多數(shù)國家，工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的定義都提及一個(gè)有用的商品的裝飾性的或有美感的外表?！栋l(fā)展中國家工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)示范法》第2條（1）給工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)下了如下定義：“任何線條或顏色的組合或者任何與線條或顏色有關(guān)的立體形式，只要能給一個(gè)工業(yè)品或工藝品一個(gè)特殊偽外觀并可作為一個(gè)工業(yè)品或工藝品的樣式，均被認(rèn)為是一個(gè)工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)。”根據(jù)我國專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合所作出的富有美感并適合于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。綜合上述規(guī)定，可知外觀設(shè)計(jì)本身具有以下特征：（1）外觀性。只有視覺能夠感到的外表特征才能受到保護(hù)，外觀設(shè)計(jì)要求在外表上有一個(gè)具體的形狀或者形態(tài)作為對象。（2）依附性。外觀設(shè)計(jì)必須是用在產(chǎn)品上的一種外部設(shè)計(jì)，這種產(chǎn)品可以作為外觀設(shè)計(jì)的載體。（3）應(yīng)用性。使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品經(jīng)過工業(yè)（或手工業(yè)）生產(chǎn)過程能被大量的復(fù)制。（4）具有美感。
?。ǘ┩庥^設(shè)計(jì)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性。外觀設(shè)計(jì)知識產(chǎn)權(quán)目前在我國尚未引起人們的高度重視，因而對該產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也有所欠缺。筆者認(rèn)為，應(yīng)該充分認(rèn)識外觀設(shè)計(jì)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性。
首先，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)有利于公眾利益。工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)應(yīng)具備兩個(gè)主要的功能：一是要在美感上取悅于使用該工業(yè)品的購買者或使用者。二是外觀設(shè)計(jì)對商品的實(shí)用性產(chǎn)生有利影響。例如一把刀的特定造型可能不僅令人賞心悅目，也會(huì)使人覺得用起來比較舒適方便。另外，一些眾所周知的外觀設(shè)計(jì)經(jīng)常被作為獨(dú)創(chuàng)的標(biāo)志。比如，“可口可樂”瓶子獨(dú)特的造型就是一種外觀設(shè)計(jì)，長期使用過后，這種設(shè)計(jì)在人們心中便具有商標(biāo)的功能，如果一旦為其他制造商濫用會(huì)使公眾感覺大受其騙。因此對工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)是符合公眾利益的。
其次，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)還有利于工業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展。外觀設(shè)計(jì)有美感，但它與純粹的美術(shù)作品顯然不同。外觀設(shè)計(jì)的作用在于通過其外觀價(jià)值對購買者視覺的吸引并刺激其購買欲望。在購買者心中，外觀往往是決定因素，對于同一種產(chǎn)品來說，在品質(zhì)差不多情況下，外部設(shè)計(jì)比較吸引人的在競爭中就會(huì)處于優(yōu)勢。外觀設(shè)計(jì)依附于產(chǎn)品，本質(zhì)上是為了商業(yè)目的。它們的魅力對公司大量生產(chǎn)帶有外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品營利情況有很大影響，同時(shí)其商業(yè)重要性也使它們成為競爭對手的垂涎之物，這些公司可能希望從其原主手中購買外觀設(shè)計(jì)的使用權(quán)。此外，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)還可帶來一些無形利益，例如富有新穎性、獨(dú)創(chuàng)性和商品味的外觀設(shè)計(jì)往往可提高公司的聲譽(yù)。所有這些都有利于公司的經(jīng)營和發(fā)展。
再次，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)對發(fā)展中國家具有非常特殊的重要性。一方面，大多數(shù)發(fā)展中國家有著豐富的傳統(tǒng)藝術(shù)和民族文化，這些都將成為外觀設(shè)計(jì)的直接素材，直接刺激外觀設(shè)計(jì)的創(chuàng)作，對外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)本身也就是鼓勵(lì)創(chuàng)作，這有利于發(fā)展中國家傳統(tǒng)資源的有效應(yīng)用，也有利于發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。另一方面，目前，工業(yè)發(fā)達(dá)國家都有健全的外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度，并且知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際化趨勢日益增強(qiáng)?！栋屠韫s》從1958年開始，就在第五條之五中把外觀設(shè)計(jì)列為保護(hù)對象，并保護(hù)成員國國民的工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)享受國民待遇。因而，如果發(fā)展中國家沒有建立完善的保護(hù)外觀設(shè)計(jì)的制度，將不利于本國對外開放和國際貿(mào)易的發(fā)展。
?。ㄈ└鲊⒎w例比較觀察。由于保護(hù)外觀設(shè)計(jì)的重要性，各國一般在其知識產(chǎn)權(quán)法中都予以保護(hù)。但由于立法思想的差異和某些歷史原因，各國在對外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)的體例上并不一致，主要有以下兩種。
一種是以美國為代表，將外觀設(shè)計(jì)納入專利法保護(hù)范圍。美國1790年著作權(quán)法大致仍遵循AnneAct的立法原則，但很快認(rèn)識到像紡織設(shè)計(jì)等工業(yè)設(shè)計(jì)性質(zhì)上并不適合著作權(quán)法的保護(hù)。1902年立法規(guī)定制成品新的具有創(chuàng)造性和裝飾性的設(shè)計(jì)屬專利權(quán)保護(hù)。在1910年著作權(quán)規(guī)章中進(jìn)一步解釋，即使具有藝術(shù)性及裝飾性但以實(shí)用為目的的工業(yè)產(chǎn)品，不能申請著作權(quán)登記。至此，美國法即確定了工業(yè)設(shè)計(jì)屬于專利權(quán)的范圍。
另一種是以英國、法國為代表，將外觀設(shè)計(jì)予以單行法和版權(quán)法的雙重保護(hù)。在英國，工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)有一套極復(fù)雜的法律保護(hù)?？偟膩碚f，它受版權(quán)法的保護(hù)，但同時(shí)又有《外觀設(shè)計(jì)注冊法》和《外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》。凡享有版權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，若付諸工業(yè)應(yīng)用之后，其版權(quán)保護(hù)自然喪失，轉(zhuǎn)而受“特別工業(yè)版權(quán)”的保護(hù)，保護(hù)期為15年。按照《外觀設(shè)計(jì)注冊法》注冊的外觀設(shè)計(jì)受外觀設(shè)計(jì)與特別工業(yè)版權(quán)的雙重保護(hù)，保護(hù)期也是15年。法國版權(quán)法中雖然沒有直接提到保護(hù)外觀設(shè)計(jì)，但在目前，外觀設(shè)計(jì)實(shí)際是可以作為藝術(shù)品的一部分受到版權(quán)保護(hù)。不過，外觀設(shè)計(jì)享受版權(quán)保護(hù)要履行一定手續(xù)。法國另專有一部《外觀設(shè)計(jì)法》，它于1909年頒布，1979年修訂。根據(jù)這部法律，外觀設(shè)計(jì)還可以在工業(yè)產(chǎn)權(quán)局或地方商業(yè)法院申請注冊，取得為期25年的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。在法國，某個(gè)外觀設(shè)計(jì)取得外觀設(shè)計(jì)法保護(hù)后，在25年保護(hù)期屆滿時(shí)，如果版權(quán)保護(hù)期未滿，則還可以繼續(xù)受版權(quán)保護(hù)。在英國，前一種保護(hù)期屆滿，有關(guān)設(shè)計(jì)即不再受任何保護(hù)。
?。ㄋ模┪覈哪Ｊ竭x擇。目前，我國做法同美國大致相同，將外觀設(shè)計(jì)保護(hù)納入專利法之中，但這是有歷史原因的。80年代初，我國關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律極為缺乏，同時(shí)又迫切需要同其他國家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易交流，加入知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約是必然趨勢。《巴黎公約》規(guī)定保護(hù)外觀設(shè)計(jì)是成員國的義務(wù)。當(dāng)時(shí)我國還沒有著作權(quán)法，不可能在著作權(quán)法中加以保護(hù)。另外，受“立法宜粗不宜細(xì)”思想的影響和立法力量的限制，也不可能在短期內(nèi)制定一部單行法專門對外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)。為了盡早加入《巴黎公約》，于是就在專利法中規(guī)定對外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)。1984年《專利法》頒布后，我國就于1985年加入了《巴黎公約》。這種作法在當(dāng)時(shí)是有積極意義的，但目前不適合國際趨勢和現(xiàn)實(shí)情況，可以考慮將外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)從專利法中分離出來，打破專利法一統(tǒng)保護(hù)的現(xiàn)狀。
從國際趨勢看，在許多國家立法體例上，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)并不是出自專利法，因?yàn)樗鼈儾⒉皇峭耆蠈＠ㄒ?guī)定的發(fā)明定義并且有自身的特點(diǎn)，將其當(dāng)作專利去保護(hù)，難免有一種強(qiáng)行捏合的感覺。美國雖然規(guī)定用專利去保護(hù)外觀設(shè)計(jì)，但現(xiàn)在美國版權(quán)局也允許含有某些類似藝術(shù)性的雕塑、雕刻或者圖像等特點(diǎn)的實(shí)用物品（如果這些特點(diǎn)能夠成為獨(dú)立的藝術(shù)品）取得版權(quán)。因此，它越來越脫離專利法律傳統(tǒng)，有不少國家頒布了專門的外觀設(shè)計(jì)法。比如，法國在1806年就通過了《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)法》；1968年英國頒布了《外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》；1986年德國頒布了《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》，1987年新加坡幾乎完全仿效英國做法。同年，美國也將《外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》提交到國會(huì)。因此，單獨(dú)保護(hù)已經(jīng)成為大多數(shù)國家的立法例，我國采用這種體例可以減少法律交流上的不必要的障礙。
另外，關(guān)貿(mào)總協(xié)定成員國于1994年4月15日簽訂了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）。同《巴黎公約》相比TRIPS的作法代表了一種極大的轉(zhuǎn)變，它將工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)單獨(dú)列為一類客體，顯示了它與專利的不同。根據(jù)TRIPS第25、26條規(guī)定，成員國有自由選擇用工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)法或用版權(quán)法去保護(hù)外觀設(shè)計(jì)。中國大陸目前雖然還不是世貿(mào)組織WTO的成員，但是在知識產(chǎn)權(quán)法上明顯有著向TRIPS接軌的趨勢，最終是會(huì)完全接軌的。為了適應(yīng)TRIPS的體例，我國也應(yīng)當(dāng)考慮對工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的法律保護(hù)體例問題，使之脫離以專利法一統(tǒng)保護(hù)的現(xiàn)狀。
從現(xiàn)實(shí)情況來看，我國專利申請中，發(fā)明專利申請案一般只占25%左右，有不少人在其銷售的產(chǎn)品上注明“已獲專利”字樣，從而使消費(fèi)者誤認(rèn)為產(chǎn)品已獲專利，但實(shí)際上并不是發(fā)明專利，而是工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)專利。當(dāng)前也已經(jīng)出現(xiàn)了以工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)專利作誤導(dǎo)、欺騙消費(fèi)者手段的糾紛。而在那些不將外觀設(shè)計(jì)視為專利的國家是不會(huì)發(fā)生這種誤導(dǎo)的，因此將外觀設(shè)計(jì)脫離專利法的保護(hù)也有利于消費(fèi)者權(quán)益的維護(hù)。
由上可知，我國將外觀設(shè)計(jì)作為專利法一統(tǒng)保護(hù)的對象有很大的不足，應(yīng)該將其與專利法分離。筆者建議可以制定一部《外觀設(shè)計(jì)法》，著重規(guī)定以下內(nèi)容：（1）外觀設(shè)計(jì)的概念。劃清與著作權(quán)法保護(hù)的“實(shí)用美術(shù)品”的界限。（2）外觀設(shè)計(jì)權(quán)利的取得、期限及終止。（3）外觀設(shè)計(jì)權(quán)利的內(nèi)容及利用。（4）外觀設(shè)計(jì)權(quán)利的保護(hù)，并明確規(guī)定法院擁有終局裁判權(quán)。 （作者：劉秀臣）
